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政企合一单位查处跨区经营重规范引导轻处罚案例

文章作者: 发表日期:2019/8/29 9:38:14 点击次数:1290 次 文章来源:壹佰 推荐 发布人:fj100

 

 案例一

 

【七寸点拨】 本案是某食盐生产企业跨区经营通过聘请员工方式直销食盐的探索案例。探索不成功在于:

一、委托业务员合作及报酬不当。委托代理批发销售食盐通过劳动合同销售提成报酬条款实现,受聘业务员又以粮油店为经营场所作为某食盐生产企业自建销售网点开展代理销售业务,虽开据某食盐生产企业产品配送单,但招聘员工为以劳动合同销售提成形成真实的业务合作及代销关系。当地工商部门就此认为,某食盐生产企业营销二部不具有对外设立销售网点和签订合同的资质,外地企业在本地设立销售网点应由企业依照公司法办理“三合一”营业执照并按规招聘员工。某食盐生产企业这一模式不成功,行政监管其合规纠正生产经营行为确有必要并显成效。

二、执行标识产品标准确有不当。某食盐生产企业没有严格执法标识产品标准规定的要素,碘盐防伪标志自2017年开初因盐改落地实行食盐电子追溯不再严格按照法定要件监管,这是业内多数企业和基层监管层的共识。但不能脱离执行标准片面理解行事,企业自愿择定国家推荐性标准GB/T5461执行的,形成强制执行“小包装加碘食盐应加贴碘盐标志”规定,否则构成不符合国家标准的情形,按国卫办食品函〔201634号《复函》理解比照食品安全国家标准监管,故适用《川条》监管并无不当。

●据了解,本案最终处理结果是责令召回存货,各方当事人毫无异议地接受了盐政告知的责令改正要求。后因监管以外的企业原因没有贴后再复入市场。本案处理通过行政处罚事先告知书的形式,发挥了盐政规范指导食盐生产企业初次进入食盐市场经营行为的效果。

 

【案件实况】

 

 

 

盐业管理

 

行政处罚事先告知书

广盐告知〔2017 1

 

当事人:××××盐化有限责任公司

××销售二部区域经理:××

××销售二部临时业务员:××××(广元利州区)

第三人:广元市利州区××粮油经营部                                    

当事人通过自建销售网点直接开展食盐销售业务,于201612月到广元利州区发展为××协议临时3个月用工的业务员,发给208002销售二部工作吊牌,由以××当事人的名义并采用第三人的设施人员,开展食用盐配送及批发销售经营。2017210日我所执法人员在南河农产品交易中心××粮油经营部发现当事人生产的小包装食用盐未加贴碘盐标志、储运包装无合格证,当事人及经办人没有按照盐政网公示的《四川省盐务管理局对登记企业经营食盐批发的盐政监管要求》将该“自建销售网点”有关资料发送市稽查处或我所。为此,我所根据《四川省盐业管理条例》第27条予以现场查封存货1162320 kg

一、经我所立案调查,查明:

按照广元市盐政市场稽查处指定,我所对“××××公司和××及第三人销售不合格碘盐案”立案。根据《四川省盐业管理条例》和《四川省盐业行政处罚实施规定》程序,开展调查取证,查明了本案事实。

(一)当事人资质,当事人为食盐定点生产企业和食盐批发企业,其食盐批发主要信息表已经告知四川省盐务管理局并在盐政网公示,该公示同时公布了《四川省盐务管理局对登记企业经营食盐批发的盐政监管要求》。根据部委《关于加强改革过渡期间食盐专营管理有关工作的通知》(工信厅联消费〔2016211号)第1条,当事人可以通过自建销售网点直接开展食盐销售业务,并通过自建物流系统或与第三方物流企业签订配送合同委托其将食盐配送到商超、销售网点以及从事食品加工、餐饮服务的单位等食盐终端用户。

(二)产品照片证明,当事人生产销售的400克精制食用盐,小包装标识执行标准GB/T5461、无碘盐标志,400克×50包(20kg)储运纸箱无质量检验合格证明及产品生产日期。

(三)当事人提供国家轻工业井矿盐质量监督检测中心检验报告证明,本产品型式抽检为合格产品。但由于无储运包装出厂合格证或随货同行的出厂检验合格单,不能以此推证本批及各储运纸箱内盐产品出厂检验合格。

(四)用工协议、工作吊牌和对××、××、××的询问笔录、××陈述和查封决定书、产品配送单证明:

1、销售方式,当事人 “自建销售点开展业务,招聘员工进行业务合作”,仓库租赁和车辆使用费用由业务人员垫付公司后期报销。产品配送单增加了单价、金额项目,采取的是开展用工协议下持工作证的人员和××粮油经营部人员,采用××粮油经营部场所载体“代存货代批发代配送代收款“的送货,凭产品配送单收取货款,需要发票的客户拟后期由业务员汇总当事人开据发放,本案未有销售票据、销售发票等商业交易票据。本案的违法行为,应由当事人和××及第三人承担盐业违法违规责任。

2、用工协议,当事人没有提供本企业在册员工劳动合同格式参照或一视同仁的适用,用工协议专为批发销售食盐人员订立,实质上是一个委托销售协议,双方约定权力和义务内容均是开展销售事项,其他约定则是“采取全额计件制”支付包括社保、补贴等报酬。笔录则证明,薪酬按销售提成8%的模式单独结算。××陈述情况,证明了委托销售的运营方式。雇佣员工,××为当事人销售二部雇佣员工,与当事人订立的用工协议采取全额计件工资制并含社保、补贴等,现办有工作吊牌。缺乏《劳动合同法》明示的计件劳动报酬,当事人称“签有劳动合同”要统一盖章后才给。

3、运营方式,当事人与××签订用工协议发给工作证,××在郑州参加当事人会议交付25万保证金,以后收货后在预付货款及保证金中抵扣货款,薪酬按销售提成8%的模式单独结算,利用××所在××粮油经营部的库房、经营场所及员工开展食盐批发销售及配送活动,批发销售及送货时对客户出据产品配送单没有出据销售票据。

4、批发实际,××已批发销售84件(101促销政策减8件),其余存货116件由我所查封停止销售。每件销售70元计销售所得5320元经营进销差额280元,按××每件1元口径计可获取薪酬提成76元、按××8%口径可获取薪酬提成425元。

5、货款回笼,当事人采取三种模式:一是先款后货,业务员先行垫付货款;二是先货款,业务员后付款;三是货到后付款。本案采取的是保证金抵扣为第一种方式,来货20020kg400克×504吨盐,按每件60元计价共12000元在保证金中抵扣。有关货款回笼,属于营销渠道中生产商与经销商的经营结款方式,不是公司安排本公司业务员工作的劳动关系。

二、依据盐业政策法规,审查:

我所适用与《国务院盐业体制改革方案》不相抵触的《四川省盐业管理条例》内容,四川省盐务管理局《组织实施盐产品国家标准有关问题的协调意见》(川盐局〔201668号)和部委《关于加强改革过渡期间食盐专营管理有关工作的通知》(工信厅联消费〔2016211号)及部委《落实盐改跨区经营政策电视电话会议》精神、《盐政网》有关“食盐批发企业跨区经营告知主要信息”监管公示内容,对本案当事人的涉嫌盐业违法证据证明的事实进行审查后认为:

(一)当事人构成生产及批发销售不合格碘盐的行为。

1、小包装碘盐没有碘盐标志,不符合国家标准《GB/T5461食用盐》第8条“小包装加碘食用盐应贴有碘盐标志”规定;违反了《食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例》第10条“碘盐的包装应当有明显的标识”及三部门《关于食用碘盐采用防伪碘盐标志的通知》(轻总盐办〔199511号)“凡未加碘防伪碘盐标志的碘盐,一律不准在市场上销售”的规定。二是储运纸箱无质量检验合格证明,不符合《食品安全法》第51条“食品生产企业应当建立食品出厂检验记录制度,查验出厂食品的检验合格证和安全状况”等相关规定。

2、小包装碘盐没有碘盐标志、储运纸箱无质量检验合格证明的行为,违反了《四川省盐业管理条例》第122款“食盐包装应按照食品标签标准的要求制作,并标明食盐定点企业证书或食盐批发许可证编号,附有质量检验合格证明。碘盐应同时标明含碘量,加贴碘盐标志”,二是在市场批发销售小包装碘盐没有碘盐标志、储运纸箱没有合格证食用盐的行为,违反了《四川省盐业管理条例》第191款“批发、零售的食盐必须是合格碘盐”和规定。

(二)当事人构成使用虚假用工协议利用个体经营户转批发食盐的行为,××粮油经营部构成无证批发食盐的行为。

1、劳动合同法第四条规定“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”当事人签订模拟劳动合同法的用工协议并发给工作吊牌,销售二部作为内设职能部门,不是劳动合同法规定用人单位及分支机构主体。

2、用工协议工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等不具备劳动合同法及实施条例规定的要素条款。

3、当事人申称的“自建销售网点”,实际采用用工协议对××及××粮油经营部的批发销售提成率,形成××及××粮油经营部开展代存货代批发代配送代收款的配送方式赚取8%收益,与盐业公司“现有渠道”转代批发优待率为同一性质。

4、××及××粮油经营部对采用交了预付款及保证金后由当事人发来食用盐,采用经营部人员、设施开展对食盐零售商的批发销售,销售时使用产品配送单,没有提供销售票据,形成当事人将食盐交给××及第三人代销、××及第三人代当事人销售食盐的以配送代替批发销售食盐行为。

5、对照部委落实盐改跨区经营政策电视电话会议精神和省盐务局对食盐批发企业跨省入川监管公示内容,当事人的行为确不符合跨省食盐定点生产企业、省级盐业公司“通过自建销售网点直接开展食盐销售业务”的内涵要件。如严格核对事实和规定,××及××粮油经营部则违反了《四川省盐业管理条例》第16条第3款“未取得食盐批发、代理批发许可证的,不得经营食盐批发业务。食盐批发、代理批发企业应按照许可证规定的销售范围批发食盐。”

三、根据盐业政策法规,本机关拟予行政处理:

(一)存货盐品责令改正。对当事人生产不合格碘盐的查封1162.32吨盐产品,根据《四川省盐业管理条例》第32条及《四川省盐业行政处罚自由裁量权实施标准》第6项,拟发出责令改正违法违规行为通知书。

(二)没收已销售违法所得。对当事人和××及第三人批发销售841.68吨不合格碘盐的行为,根据《四川省盐业管理条例》第37条及《四川省盐业行政处罚自由裁量权实施标准》第19项,拟在责令改正的同时,给予没收违法所得280元的处罚。

批发销售不合格碘盐的行为的违法所得,按照《四川省盐业行政处罚实施规定》“非法获利所得”计算。在“落实盐改跨区经营专项行动”的自查自纠、整改规范期间,对当事人和××及第三人的使用虚假用工协议利用及或个体经营户转批发食盐的行为,根据《四川省盐业行政处罚实施规定》第2条、第3条和本案情节,结合全省实际,可以不予处罚或减轻处罚。

(三)规范今后经营行为。对当事人使用虚假用工协议利用个体经营户转批发食盐的行为,和××及第三人无证批发食盐的行为,拟发出责令改正违法违规行为通知书。

(四)查封盐品拟予解除。拟决定解除广元盐政扣〔20171号《查封物品决定书》查封的××××精制食用盐(400g×50116件。

四、本机关拟作出责令改正的措施:

(一)停止销售并收回不合格盐产品。对查封食盐产品,小袋盐加贴碘盐标志、储运包装加贴合格证后方可继续批发销售。

1.加贴碘盐标志,碘盐标志在每个400克小袋精制食用盐包装上加贴。在跨省经营条件下,碘盐标志可择用××、四川或无省别标志。

2、加贴产品质量检验合格证,合格证根据当事人出厂当班检验报告制作,在400克×50包(20kg)储运纸箱面上加贴。样式可参考四川省盐务管理局《组织实施盐产品国家标准有关问题的协调意见》,印制生产企业+ “生产企业+合格+生产日期+检验代号”小纸签,其生产日期、检验代号与当班出厂检验报告、检验员代号相符;也可按照《产品质量法》、《食品安全法》的要求制作后加贴。

() 对当事人构成使用虚假用工协议利用及或个体经营户转批发食盐的行为,要求限期整改。

根据部委《落实盐改跨区经营政策电视电话会议》精神》“落实盐改跨区经营专项行动”的自查自纠、整改规范布置,要求当事人和××及第三人严格按照食盐持证批发和自建销售网点等相关政策法规、部委和省有关的行业监管要求,以及除食盐批发限制外的商业经营和税管规定,在加贴碘盐标志和合格证期间进行整改规范。

1、自建销售网点经营要杜绝委托个体工商户为载体从事食盐转批发业务。改正食盐批发销售网点由个体工商户或个人预付货款、保证金和到货抵扣取得产品所有权后、以当事人配送单据批发销售食盐的行为,严格按照部委和省级盐业主管机构有关食盐专营批发监管规定,规范当事人自建销售网点直接批发销售食盐的行为。其中,自建销售网点销售及送货时,要求当事人配送须根据接收食盐终端用户订单开据销售票据(小票或发票),再出据产品配送单安排配送,按照销售票据收取货款,销售票据区分公司本部直批直达发货到终端、在销区自建销售网点批发送货到终端的两方面开据。

2、自建销售网点经营要杜绝虚假用工合同、虚假场所租赁协议。要依法规范自建销售网点的雇佣员工的劳动合同及薪酬、社保等,劳动合同须保持公知的一般劳动合同要件内容,如按照当事人单位劳动合同条款公平、公开地适用招聘职工,或依法订立薪酬以底薪加提成,底薪按本地最低工资标准计等条款;依法规范自建销售网点经营场所的有偿租赁、有偿存货保管,依法规范客户订单接收、食盐批发销售、食盐自营配送及送货、委托第三方同城送达,防止出现以配代批行为。

3、自建销售网点从事食盐批发经营业务还应符合工商登记、税收征管规定。经咨询工商和税务部门,当事人自建销售网点开展食盐销售经营活动应在广元当地工商行政管理部门注册登记取得工商营业执照,当事人自建销售网点在广元批发销售及配送食盐的销售和营业额须按税收征管规定在广元当地纳税申报。要求在广元当地从事食盐批发经营开展业务时,当事人要依法规范好食盐批发销售票据(含销售小票、增值税发票)、产品配送单的出据,严格规范当事人销售和发货、送货,规范批发销售食盐后的收款业务,并按照税法照章纳税。

五、告知事项:

(一)根据《行政处罚法》第31条、第32条规定,当事人和××及第三人有陈述和申辩的权利,可在收到本告知书后3日内到本机关进行陈述和申辩,或提供书面陈述申辩意见及随附证据。

(二)我所将对当事人和××及第三人改正违法行为的情况进行监督,逾期未按照《责令改正违法违规行为通知书》改正的,将根据《四川省盐业管理条例》第32条、第37条予以处罚。

(三)在本告知书送达后,当事人和××及第三人继续实施生产、备货、销售小包装碘盐没有碘盐标志、储运包装未加贴产品质量检验合格证行为的,依法从重处罚;继续使用虚假用工协议等利用个体经营户转批发食盐行为和利用虚假资料无证经营食盐批发行为的,如无部委新规定,将根据《四川省盐业管理条例》第35条予以处罚。前述告知在四川省范围有效。

本机关地址: 广元市利州区利州西路

联系人:××、   ××   联系电话:0839-××××

 

广元市盐政市场稽查处广元盐政管理所

201738 

 

分送:××盐化有限责任公司、××、广元市利州区××粮油经营部

链接:四川省盐务管理局对登记企业经营食盐批发的盐政监管要求

 

 

 

 案例二

 

【七寸点拨】 本案是严格按部委604号《通知》监管和制止某食盐生产企业省内跨区经营不当委托配送代销的典型案例。某食盐生产企业×分公司和某副食经营部的直接批发、经营者受托配送的专营业务和非专营业务合作界限混淆且不合规问题是: 

一、某食盐生产企业×分公司开展食盐批发业务委托他人违规。某盐化公司在注册地直接批发销售食盐并无不当,但采取明显错误的仓库租赁、员工聘用协议及自负盈亏的配送协议,证明了分公司设立配送站的不真实,配送站名配实销构成委托批发的事实,违反了部委604号《通知》“食盐批发企业不得弄虚作假”的规定,应当依法按规纠正。食盐物流配送不专营,但开展食盐配送业务应当在食盐批发销售成立并取得某食盐生产企业或×分公司销售凭证后进行配送,也可以从事食盐批发业务以外的保管、储运及附加业务,但不得与其进行食盐买卖结算由其代理批发销售后获取违法进销差额所得。

二、经营者以××副食经营部场所承担食盐配送站业务不真实。本案某食盐生产企业×分公司委托配送食盐应当出具某食盐生产企业或×分公司的增值税发票或销售凭证,但配送站负责人以××副食经营部经营者的身份,明确无误的对外开展食盐送销业务,并以××副食经营部名义出具市场监管部门统一规范的《食品进(销)货凭证》并获取进销差额为配销所得,违反了部委604号《通知》“食盐批发企业应直接对食盐零售网点或终端用户开具增值税发票或符合规定的销售票据”的规定,证据确凿,构成××副食经营部无证经营食盐批发业务的事实,违反了《食盐专营办法》的规定,为此应当承担法律责任,不当所得理应追缴。

●本案各项违法构成要素与部委604号《通知》规定的物流配送合同、拥有仓库、配送服务、开具票据要求对照,虚假漏洞和错误明显,识别清晰。据了解,本案听取各方当事人陈述和申辩后,对告知证据证明的违法事实没有异议,但陈述了不了解政策法规的情况,及时改正了违法行为,请求重新复核违法所得和减轻处理。最终下达行政处理决定是据实没收了××副食经营部经营者违法所得,责令某食盐生产企业×分公司召回××副食经营部的食盐存货,依法按规开展食盐批发销售业务。 

当地盐政稽查处通过本案厘清了贯彻部委《通知》、落实盐改跨区经营政策的思路,严格区分故意违法批发、扰乱市场秩序与理解政策有误、造成食盐以配代批的过失,以积极释放市场活力的前提下依法规范本地食盐市场秩序为目标,大力加强食盐渠道监管,进一步在全市深入开展了落实盐改跨区经营政策专项行动。

 

【案件实况】 

 

盐业管理

行政处罚事先告知书

  华盐告知〔2017 2

 

当事人:华蓥市××副食经营部

经营者:×××

第三人:××盐化有限责任公司××分公司

××盐化××分公司广安片区配送站

广安片区配送站负责人:×××

2017321日我所执法人员在开展食盐市场检查时,发现华蓥市××副食经营部批发并配送××××盐化有限责任公司××牌绿色食品350克×60加碘精纯盐,开具票据为“华蓥市××副食经营部《食品进(销)货凭证》、无发票。经查华蓥市××副食经营部没有食盐批发许可证,我所遂出具《查封物品决定书》查封蓥辉副食该种盐库存512件计10.752吨。经广安市盐政市场稽查处指定,我所立案调查,现已调查终结。

一、查明××副食及经营者×××盐业违法的事实:

(一)××副食经营食盐仓储及配送食盐的资质今年3月以前没有资质。

1、第三人可以批发食盐。经查,第三人为持有食盐批发许可证的食盐定点生产企业××盐化依法设立的分公司,××盐化其食盐批发主要信息表已告知四川省盐务管理局并在盐政网公示。第三人持有经营范围“销售精制食用盐”的《营业执照》、“预包装食品”经营项目的《食品经营许可证》,可以根据部委211号《通知》、604号《通知》规定,开展食盐直接批发销售经营活动。

2、××副食不能批发食盐。经查,华蓥市××副食经营部2016713日登记成立,此前经营范围没有登记食盐仓储及配送项目。201731日华蓥市工商质监局核准类型个体工商户《营业执照》,增加登记经营范围:批发、零售:预包装食品、散装食品、乳制品、日用百货、食盐仓储及配送(依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动)。由此,××副食在政策允许的范围内从事食盐仓储及配送资质成立。

3、经本所核查,××副食无食盐转代批发许可证也不是“现有渠道”成员,只能零售食盐和在政策允许的范围内从事食盐仓储及配送,不能从事食盐批发业务。

本机关认为,第三人的直接批发食盐的经营资质不能转委托,××副食虽有《营业执照》载明的食盐仓储及配送经营项目,但食盐仓储及配送与食盐批发有着配制的区别。盐改后食盐批发企业批发食盐后由仓库买方提货改按卖方送货到终端用户的作价方式,仓储及配送作为批发销售服务的物流载体,不能直接从事批发销售业务。

(二)×××与第三人签订的租房、聘用协议和本经营部出具销货凭证,构成委托转批发食盐行为关联证据。

1、第三人不能安排他人转批发食盐。第三人作为食盐批发商自建的分公司,可以根据部委211号《通知》“进行食盐销售业务,自建的分公司不得委托没有食盐批发许可资质的单位、个人开展经营活动”。

2、订立虚假的房屋出租协议。经审查×××提供第三人与×××未具结签订时间的《房屋出租协议》内容,第三人承租××ד1000平方米房屋, “月租金为1, “半年支付一次计人民币6元”,与本地房屋出租市场行情不符,构成虚假房屋出租协议。

3、订立聘用协议确立食盐买卖关系。经审查×××提供第三人与×××201711日签订的第三人片区配送站负责人《聘用协议》的内容,包括聘用×××为其四川广安片区配送站负责人,该《聘用协议》约定××ד独立核算、自负盈亏”等经营核算方式、分公司印章核定使用范围、“自行负责相关费用、自行安排”的分公司设立劳动条件和时间、××盐化××分公司“不承担任何费用”的社会保险和工伤待遇条款,和××ד负责”运输费用的运输服务条款、“先款后货”的货款结算方式、“分批订货”及“最低起运量”的订货计划条款等,构成货物买卖合同的要件。经审查×××提供第三人与×××未具结时间签订的第三人《配送协议》的主要条款,与《聘用协议》相同。名为聘用、配送,与出具的经营部销货凭证关联,实为买卖的虚假聘用、配送协议。

本机关认为,第三人供应×××及××副食的21吨,没有声称“不能转作批发”,并故意以虚假的《聘用协议》、《配送协议》和《房屋出租协议》,委托×××从事以配代批食盐的行为,构成委托没有食盐批发许可资质的个人开展食盐转批发的行为关联证据。

(三)×××利用××副食经营部为载体经营批发食盐业务构成无证批发食盐。

1、×××在《现场检查笔录》陈述,该批盐是2017310日运回,共购进350克×60加碘精纯盐100021吨,每件进价30.45元,运费130/吨。已经销售488件余512件,未开具销售发票。以销售伊利牛奶应给零售客户陈列费以食盐抵,每件抵价50-60元。提供的××盐化××分公司本批产品《合格证》,证明本批产品合格。

2、××超市、××副食批发部、××门市负责人在《询问笔录》中陈述,××副食以抵扣伊利牛奶陈列费形式,提供华蓥市××副食经营部《食品进(销)货凭证》与其他食品一并配送350克×60加碘精纯盐,零售商大多以每袋1.5-2元销售。由此,当事人实现了本案食盐批发。

3、××副食此批食盐进货原价为30.45元/件,对零售商批发计价按最低价计为50/件,经营进销差额为50-30.45=19.55元/件。按已经销售的488件计违法批发食盐所得488×19.55=9540元。

本机关认为,××副食批发食盐以抵扣伊利牛奶陈列费形式,通过本经营部《食品进(销)货凭证》载明“送”物品,只是批发食盐价格结帐方式变化,属于以配代批性质,构成无证批发食盐行为。

(四)本机关认为,××副食无证批发食盐的行为违反了《四川省盐业管理条例》第16条第3款“未取得食盐批发、代理批发许可证的,不得经营食盐批发业务。食盐批发、代理批发企业应按照许可证规定的销售范围批发食盐”,应当依法处理,综合考虑盐改开始副食经营者理解上有误和初次违法的情节,在可并处罚款裁量方面拟不罚款。至于××副食及经营者×××与第三人的过错,可以按照《民法总则》、《合同法》等规定协商,解除有关《协议》约定,分担相应民事责任。

二、本机关根据盐业法规拟予行政处罚:

对××副食无食盐批发许可证批发销售10.248吨食盐的行为,根据《四川省盐业管理条例》第35条及《四川省盐业行政处罚自由裁量权实施标准》第13项,拟责令××副食停止批发,拟给予××副食没收违法经营的××牌350g绿色加碘精纯盐51210.752吨、没收违法所得9540元的处罚。

根据《行政处罚法》第31条、第32条规定,××副食和第三人有陈述和申辩的权利,可以在2017522日前到本机关进行陈述和申辩或提供书面陈述及证据,本机关将依法进行复核。

本机关地址: 华蓥市××路××号

联系人:××× ×××     联系电话:0826-×××

 

华蓥市盐政管理所

20175 3

 

分送:华蓥市××副食经营部、××盐化有限责任公司××分公司

当事人签收、第三人签收及当场反馈意见:

 

 

案例三

 

【七寸点拨】 透过现象看本质,全案是某食盐品牌营运商依据盐改政策法规探索食盐批发运用电子商务、连锁经营、物流配送等现代快销品流通方式落地区域食盐市场,提供食盐生产企业与食盐批发企业合作经营的一揽子第三方服务营销模式超前,在当时存在问题的个案。在此单列出需要思考省级盐业公司及食盐生产企业跨区经营市场化竞争中深层次合规性尚待完善的关联案情。

一、持食盐定点批发企业证书全国牌企业的业内争霸约束。

(一)以规范条件19号公告出台时间20180412为限,食盐专营约束条件有:

1、食盐定点生产企业生产食盐的原料盐应有稳定的来源,多品种食盐定点生产企业生产食盐的原料盐应从食盐定点生产企业购进。

2、批发经营的食盐应为本企业生产,或从其他食盐定点批发企业、食盐定点生产企业或多品种食盐定点生产企业购进。

3、委托非食盐定点生产企业生产加工食盐。

4、禁止为非食盐定点生产企业承包生产加工食盐。

5、禁止在食盐定点生产企业(含多品种食盐定点生产企业)证书载明生产地址之外的地点租赁其他企业厂房和设备设施生产加工食盐。

(二)依据以上5项禁规,引伸刚性限制食盐产购销行为也有5项:

6、食盐生产企业不能进口原料盐,中外合作技术以食盐生产企业生产食盐加工国外品牌的除外,但20180412之前已经合规进口存货的情理上可以消化完毕。

7、食盐批发企业不能进口小包装食盐,但20180412之前已经合规进口的存货情理上可以消化完毕。

8、食盐批发企业不能自行加工小包装食盐,也不能委托食盐生产企业加工食盐,但20180412之前已经委托加工、合规分装及包装物的存货情理上可以消化完毕。

9、食盐生产企业可以委托其他食盐生产企业加工食盐,有关委托规制和标识适用《食品生产许可管理办法》和有关应用解释、GB718。

10、食盐生产企业可以委托其他食盐批发企业代理批发食盐或食盐批发企业可以经销其他食盐生产企业、省级盐业公司的食盐,包装上可以按照GB718在完整标识生产者信息的同时,在包装正面标识经销商品牌和企业信息,企业商品条码也可以协商后采用。

二、本案省级食盐批发企业的跨区经营食盐批发的资质欠完善。

(一)营业执照不规范。××省盐业公司营业执照的经营范围有食盐生产、批发,但约束括号“限制以上各项由分支机构凭许可证经营”,分支公司为××省盐业公司设立的非独立核算单位,××省盐业公司自身不能直接经营食盐批发合规限制结果只能由设立的分支机构经营,如子公司独立核算并让渡其使用××省盐业公司食盐批发许可证经营,构成超出核准登记经营范围从事经营业务的违规,根据《企业法人登记管理条例施行细则》第60条第一款第(四)项规定还有可能被行政处罚。此点不合规行为,由于营业执照的经营范围项目是合法经营的意思自治,企业可以及时调整并按修改后的章程申请变更登记。

(二)批发许可证使用违规。食盐定点批发企业本地及跨区经营食盐批发,现有国家的规定范围规制其只能由企业及其设立的分公司、自销网点直接销售,无全国批发范围的××省盐业公司子公司××运销公司按××省盐业公司营业执照,进行全国市场的销售管理、销售拓展,作为独立核算子公司使用××省盐业公司食盐批发许可证的经营业务无效。假设子公司××运销公司有省内食盐批发许可证,则超越国家规定的范围。子公司使用企业食盐定点企业证书的话,由于涉及经营效益,有可能涉嫌构成规范条件“企业以其他形式非法转让证书的”的行为。

●本案通过行政处罚事先告知书,按照当时政策法规对本案关联食盐生产、加工、品牌营运和食盐批发、委托配送有关欠规范商业行为提出了建议改正意见,涉及食盐品牌及包装标识、票据出具需要完善的也提出了规范意见四川省盐务局组织实施盐产品国家标准有关问题的协调意见四川省食品药品监督管理局办公室关于监督食品流通主体履行法定责任的意),案涉有关单位接到告知书后自查自纠并表示依法合规进一步规范完善,至此结案。

 

【部分案情】

 

××盐政管理所

行政处罚事先告知书

 

×盐告知〔2017〕××号

 

食盐批发商:××省盐业公司

业务代表:×××

食盐生产商:×××公司

贴牌营运商:×××公司

配送委托商:××物流

代配代批商:××商贸 

经理:××

我所立案调查××省盐业公司涉嫌在××批发销售无证贴牌食用盐案,现以调查终结。

一、关于本案××省盐业公司涉嫌盐业违法行为

××省盐业公司为本案的食盐批发商,通过与××物流签订配送合同,确定下发相关的模版单据并签字或盖章为基础,形成虚假购销合同、物流配送合同、劳动合同、授权书,空白出库单等,以此掩盖以其它形式转让食盐批发许可证不劳而获利的行为。

(一)购销合同。××省盐业公司与×××公司订立的格式购销合同,购销×××公司受托××公司贴牌生产的××××等系列品牌食盐10万吨。但,具体数量以实际配送数量为准不是以批发销售要货订单为准;产品价格没有根据市场行情确定而根据××公司单方定价的现行价格体系执行,形成购销盐品有量无价;同时该合同没有其格式合同确定的首页右上角的合同编号、签订时间、签订地点,格式合同项目没有约定完整;因而,构成约定不真实的虚假合同。

(二)配送合同。××省盐业公司与××物流订立的格式物流配送合同,委托为××、××等系列品牌产品在全国区域为××省盐业公司提供仓储、发货、配送、整理、库存、在途跟踪、到站、代统计配送订单、代收货款等服务,约定有仓储及配送服务费项目、××物流在代收货款中抵扣。第一,配送合同没有约定××省盐业公司仓储及配送服务费及支付方式,构成单方面义务的虚假合同。第二,配送合同内有关约定“仓储、发货、配送、整理、库存、在途跟踪、到站、代统计配送订单、代收货款等服务”。第三,特别约定××物流可再委托第三方前述项目服务,并根据需要××省盐业公司向××物流及其合作的第三方下发相关的模版单据并签字或盖章,提供××商贸使用的空白出库单、空白开具增值税票通知函也为其中格式函之一。由此,形成××省盐业公司委托××物流在约定全国区域以××省盐业公司名义开展食盐批发业务的事实。

(三)出库单。本案××省盐业公司出据的出库单载明:调出仓库×××公司××仓库。实际干线运输物流为×××公司分拨中心,而不是××物流。该出库单佐证××物流为虚假的物流企业牌照壳资源,没行使第三方物流配送企业之实。

(四)营业执照。××省盐业公司营业执照的经营范围有食盐生产、批发,但约束括号限制以上各项由分支机构凭许可证经营。由此,××省盐业公司自身不能直接经营食盐批发。

(五)授权书。××省盐业公司对子公司××运销公司进行全国市场的销售管理、销售拓展,让××省盐业公司销售人员入职该公司代管。和××运销公司人力资源部授权×××××运销公司四川区域销售管理负责人。两授权书均为“相关的模版单据并签字或盖章”制作,属于××省盐业公司提供×××的虚假文书。

(六)劳动合同。××运销公司与×××签订的初级销售代表在四川工作合同,月工资1380元无其他收入。作为格式合同编号无、法定代表人或者委托代理人签字无,但符合配送合同约定的“相关的模版单据并签字或盖章”条件,为于××省盐业公司提供××物流的虚假文书。

(七)根据食盐专营政策法规认定行为。××省盐业公司在本案采购××公司品牌食用盐构成《国家发展和改革委员会、工业和信息化部关于加强改革过渡期食盐监管有关工作的通知》(发改电〔2016488号)第7条“食盐批发企业从非食盐定点生产企业购进食盐的”行为,在本案委托××物流以配代批的行为,违反了《工业和信息化部办公厅、工信厅联消费〔2016211号《通知》规定的“以其他形式非法转让食盐定点生产企业证书和食盐批发企业许可证”的行为。××省盐业公司由此违反了《四川省盐业管理条例》第18条第1款的规定,构成食盐批发企业违反国家有关规定购进食盐的行为,并对××物流以配代批行为承担共同违法责任。

四、本机关拟作出责令改正的措施

(一)××省盐业公司立即停止跨区经营食盐批发销售行为,待完善营业执照,并改正购进贴牌生产食用盐的行为后,方可继续从事食盐批发业务,如需跨区进入四川批发食盐除按照部委211号、604号《通知》规范经营行为外,还应以××省盐业公司经销商标品牌或根据GB7718标识生产商商标品牌加××省盐业公司经销单位标识的包装入市。

五、告知事项

(一)根据《行政处罚法》第31条、第32条规定,××省盐业公司有陈述和申辩的权利,可在收到本告知书后3日内到本机关进行陈述和申辩,或提供书面陈述申辩意见及随附证据。

(二)我所将对××省盐业公司改正违法行为的情况进行监督,逾期未按照《责令改正违法违规行为通知书》改正的,将根据《四川省盐业管理条例》第32条、第37条予以处罚。

(三)在本告知书送达后,××省盐业公司继续违法实施生产、备货、销售小包装食盐行为的,依法从重处罚;继续使用虚假资料无证经营食盐批发行为的,将根据《四川省盐业管理条例》予以从重处罚。前述告知在四川省范围有效。 

本机关地址: ××市××路

联系人:××、××      联系电话:××-××××

 

 

××市盐政市场稽查处××所

2017410

 

分送:××省盐业公司、×××公司、××物流、××商贸

 

 

壹佰提示:三案点评结合现实体会

——食盐专营监管坚持私利切割不可或缺

 

上列三个案例是分离食盐质量安全监管工作移交培训的交流案例,是四川盐政实施国务院盐改方案和部委211号《通知》,规范指导持证食盐生产企业、食盐批发企业跨区经营食盐批发业务的实案,由省盐务局盐政法规处指导基层办案单位析案及证据确凿的事实和规范经营告知的情况,承办案件单位的实际处罚结果相对温柔得多,稽查处盐政科承办执法人员已经考调进入市场监管部门。背景是:按照2016年底全省盐政工作会议布置,盐改初期管控双方都是摸到石头过河,企业积极按照部委211号《通知》四种食盐经营活动方式探索新的现代商业运作模式,盐政执法也从企业经营执法改为政府安排资金委托一年相对分离经营的行政执法,执法人员在考调进入经信、食药部门前要为产销企业服好务的同时站好食盐供应安全和食盐质量安全的岗,规范好盐改初期食盐市场,盐政执法为企业适用市场和规范市场服务,并为移交经信、食药部门奠定良好的依法执法基础和公平执法氛围。2017年上半年具体操作上,新进入食盐市场的持证企业涉嫌违法盐产品原则上只现场查封不作扣押,对轻微违法涉及对盐改政策理解有误的责令持证企业召回委托配送、委托招聘员工销售的食盐;物流配送坚持有发票或销售票据成立后进行;持证企业委托的单位配送或聘请员工必须出具持证企业销售票据方可组织配送,零售单位要索取票证证明从持证企业购进;对认为盐放开的从无证企业、单位购进食盐的零售商、个体户首次教育再次违法的、以及配送单位、受聘员工自己出具票据销售食盐的一般情况下要严格打表;对非食盐定点企业或工业盐经营企业借盐改之大肆经营食盐生产、批发业务的,坚决移送公安机关追究刑责。

前述情况延续到部委604号《通知》贯彻到年底,管控双方基本明晰了新的食盐经营和监督管理方式,监管上作了相应调整。相对宽严相济的食盐专营监管,促进了食盐持证企业开展批发经营,促进食盐市场活力的释放。2017年底接转次年,经信部门接手执法后公平执法,全省除一无证委托生产直接批发食盐刑案外没危害食盐专营制度的违法批发要案也未出现影响食盐质量安全的大中个案,持续出现食盐市场呈现安全、祥和局面。促进在食盐零售市场弹性不变价格不变的前提下,食盐生产、批发此企业的业内公平竞争中应运而生出食盐批发供货价格层面的原始竞争,经营中高端价位食盐的省外持证企业大多陆续退川回原,省内生产、批发企业的食盐占有市场绝大多数份额,但经济收益并未随着市场占有率提升效益实现期望预值,食品加工盐的成本大降,商超及众零售商们赚足了盐利。目前处于促进企业食盐品种、产量销量、经营方式至推动组织结构变革或深化改革发展中强者恒强、弱者自强并等待行业振兴、兼并重组的态势。以第三只眼看全川食盐监管,相对原来数年轰轰烈烈且个案报道不断的政企合一盐政执法,现在而今眼目下离了红萝卜上的席,结果好似无为而治局面一样!   

有对比就有感觉:同是政企合一企业员工执法而因地不一,经历2017年本省由政府出资授权监管办理上述讲理说规的三案代表性执法方式,到同期公堂所见几个兄弟省市基层政企合一单位的有别办案程序,就有点拍案惊奇了:公司员工挂牌执法人员可以公开制作阴阳文书;有的可以事先告知和行政处罚决定同时达达;有的可以登记保存跨区销售地存货食盐六个月以上且无本机构负责人批准程序;有的可以在持证企业销售票据及发票提供的情况下认定无证批发且大开罚戒;有的可以在持证企业销售地存货20吨以上移送保管人到公安机关立案侦查、最后撤消立案若干个月以上以拖延外地持证企业本地上市;也有没收盐几十吨罚款几十万告诉可复议可起诉当事人真起诉又执行废止的盐条前置,采取了剥夺救济权利恶劣手段;等等不当违规的地方性保护行为,利令……!当然,还有不少持证企业安于现状不争气,跨区经营食盐批发业务的企业,不能积极支持受托配送人依法应对处置各类自建销售渠道的合规行为不当扣盐、案罚或刑责,未能依法维护并呼吁、主张其合规为食盐专营提供配送及延伸服务的合法权益,不能给力推进运动员、裁判员等管控多方合力深推盐管和法治的进步;更有甚者无视GB/T5462工业盐标准“工业盐→精制工业盐、日晒工业盐→工业干盐、工业湿盐三级名称,打着GB/T5462的标准非要标识“精制盐”三字与GB2721、GB/T5461二级名称撞车后在电商平台公开销售之小私,为不法商人违规流入食盐市场特别是流入食品加工用盐市场带来方便;遗憾!建议是,总体上切割业内市场公平竞争新业态下政企合一之私利性,强制不能公平维护食盐市场业内竞争平均价值价格的政企合一执法或延伸辅助执法离职退休,势在必行!食盐批发供应及质量安全实行严格行政监管后,是不是也有必要对行业内竞争性的专营批发从非法经营口袋中解脱出来呢?

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